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运筹帷幄千里之外 迂回诉讼追回货款

文章来源:          作者:刘兴平          发布日期:2020-2-29

2020年2月29日,湖南溥天律师事务所刘兴平律师代理湖南有色衡东氟化学有限公司(下称衡氟公司),成功通过代位权诉讼收取了云南某铝业有限公司(下称云南铝业公司),代云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司支付的全部货款5530056元。至此,衡氟公司历经五年时间,成功从云南追回货款共计1300余万元,终于为诉讼追收货款案划上了一个圆满的句号。刘兴平律师承该案的成功经验和作法,被衡氟公司上属企业—中国五矿集团公司和湖南有色集团公司进行了介绍和推广。

一、出其不意保全成功,首战告捷调解结案

2015年12月8日,云南煤业公司物资分公司、云南铝业公司因与衡氟公司存在货物贸易关系,截至当时两公司共欠衡氟公司货款共计8812367元。衡氟公司在多次电话、发函催讨货款失败的情况下,找到公司的常年法律顾问—湖南溥天律师事务所刘兴平律师商讨对策。

时近年底了,衡氟公司追讨货款的时间紧、任务重。刘兴平律师与公司决策层经过认真商讨后,决定采取先礼后兵的追薪战略。2015年12月8日当天,刘兴平律师紧急向两公司寄发律师函。可是对方收到函件后,仍然不愿支付货款。2015年12月下旬,刘兴平律师决定通过诉讼追回货款,并在起诉时同时采取财产保全措施。兵贵神速!很快,刘兴平律师起草了起诉的相关法律文书,并到衡东县法院起诉立案。立案后,刘兴平律师陪同办案法官以最快的速度飞赴云南,依法对云南铝业公司、云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司的银行账户采取了财产保全措施。

因为出其不意、兵贵神速,财产保全措施成效明显,法院依法冻结了云南铝业公司的328万余元的银行存款。但是,对于云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司所欠的5530056元货款,因为这两家公司经营不善、负债累累,已经无任何银行存款可供冻结!这两家公司的其他资产,因其负债太多,在衡氟公司申请司法查封之前,已经被十多家法院轮候查封!

顺利采取财产保全措施后不久,云南铝业公司、云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司一改以前置之不理、听之任之的态度,委派公司法务和律师来到衡阳市,主动请求衡氟公司撤案,并承诺支付货款。2016年3月10日,在此情况下,刘兴平律师与上述三家公司法务一起来到衡东县人民法院,并在法院的主持下签署了调解协议。人民法院根据调解协议,制作了《民事调解书》,确定云南铝业公司向衡氟公司支付货款328万余元,云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司支付货款5530056元。

调解结案后,云南铝业公司很快按照调解书的约定,支付了货款328万余元。但是,云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司因为负债累累,根本无法按约定支付货款5530056元。

二、强制执行未果,追款陷入僵局

因为云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司的5530056元货款一直迟迟无法按约支付,衡氟公司再次委托刘兴平律师飞赴云南,申请对两公司采取强制执行措施,希望处置拍卖两公司的资产用以清偿债务。

可是,刘兴平律师在全面核查两公司的资产后,顿时犯难了:在此之前这两家公司的财产,全部已经被全国各地的十余家法院进行了轮候查封。如果要拍卖处置资产,必须十余家法院达成协议,按照保全措施的先后顺序清偿,且查封在先的法院在处置拍卖资产上有优先权。衡氟公司在司法拍卖资产处置上,可能要经历漫长的评估、拍卖程序,从司法程序上是没有主动权的。资产处置后分配时,应优先分配给查封在前的其他债权人,衡氟公司很大可能分不到钱了。

此后,刘兴平律师尽管向人民法院申请了强制执行,但是因被执行人无财产可供执行,执行暂时陷入僵局。

三、整体谋划布局,采取迂回战术

2018年1月,衡氟公司因与云南铝业公司有新的业务往来,而云南铝业公司又故伎重演,欠下4116800元货款后,经多次催收一直不予支付。

在此情况下,衡氟公司再次找到刘兴平律师共商对策。刘兴平律师在充分调查核实证据材料,了解到云南铝业公司、云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司系同一集团公司属下的三家关联企业的情况后,研究制定了迂回作战、曲线救国的诉讼方案。

2018年1月29日,衡氟公司委托刘兴平律师,再次将云南铝业公司起诉到衡东县法院。同时,再次对其采取了财产保全措施。2018年3月14日,衡东县法院就新发生的411万余元买卖合同纠纷案,进行开庭审理。在法庭上,法官组织双方进行调解。

在调解新的买卖合同纠纷一案同时,刘兴平律师不经意地向对方打听了解云南煤业公司物资分公司的经营情况、资产情况,以及与云南铝业公司的贸易往来情况。刘兴平律师了解到云南煤业公司物资分公司从衡氟公司采购的氟化铝,全部销售给云南铝业公司,而且云南铝业公司欠了云南煤业公司物资分公司大量债务,双方一直在对账、未付款的情况。

在成功调解案件的同时,刘兴平律师当机立断,马上将掌握的情况向原执行案办案法官进行报告,并请求执行法官对云南铝业公司进行问话核实、固定证据,以便要求云南铝业公司协助执行。2018年3月14日,执行法官在对云南铝业公司委托代理人进行问话调查的基础上,一并要求其提供了云南铝业公司、云南煤业公司物资分公司之间的买卖合同,收集固定了云南铝业公司欠下云南煤业公司物资分公司大量债务的关键性证据。

很快,衡氟公司对新发生的411万余元买卖合同纠纷案,在调解结案的基础上,成功收回了全部货款!但是,衡氟公司希望云南铝业公司与云南煤业公司物资分公司尽快对好账,通过要求云南铝业公司协助执行的策略,却迟迟没有落实。

四、两地法院联动,双管齐下追款

截至2018年底,衡氟公司尽管通过诉讼先后追回了328余万、411余万两笔货款,但是对于云南煤业公司、云南煤业公司分公司所欠的553万余元的货款,尽管经历了起诉、执行等程序,历尽千辛万苦,却仍然未能如愿追回货款。

2019年初,刘兴平律师向衡氟公司决策层建议,衡氟公司经过研究采纳了刘律师的建议,决定对余下的553万余元的货款,采取强制执行、代为诉讼双管齐下的策略进行追收。

一方面,刘兴平律师向衡东县人民法院申请强制执行,要求执行云南铝业公司在买卖合同纠纷案中,因未及时付款的违约金及诉讼费94万元,其目的在于曲线救国,逼云南铝业公司尽快对账、配合执行。云南铝业公司见衡氟公司步步紧逼,执行扣划其违约金等94万元,便急红了眼,不惜动用一切法律手段,花费了巨大的人力物力,穷尽一切努力,双方之间的诉讼进入了白热化阶段。该案从执行程序,到执行异议、复议,再到违约金支付之诉、上诉,先后历经了五个法律诉讼程序,最后在衡阳市中级人民法院处于胶着状态。

另一方面,刘兴平律师在衡东法院档案室调取了详细充分证据的基础上,向云南省曲靖市沾益区法院提起了代位权之诉,直接请求法院判决云南铝业公司代云南煤业公司物资分公司,向衡氟公司支付清偿货款553万余元。

2019年11月26日,在云南省曲靖市沾益区法院的庭审现场,看到衡氟公司提供的大量有力的、铁的证据,云南铝业公司终于服了软。但是,云南铝业公司仍然不死心,抱着最后一丝希望,表示如果法院判决其代为清偿支付553万余元货款,其不再上诉,愿意主动支付货款553万余元给衡氟公司;同时,请求衡氟公司不予追究其未及时付款的94万元违约金的责任,与其在执行案中撤诉和解。衡氟公司考虑到申请执行违约金,本意在于围魏救赵、曲线救国,便满口答应了其要求。

2019年12月16日,云南省曲靖市沾益区法院终于下达了(2019)云0328民初2368号《民事判决书》,判决云南铝业公司在判决生效后十日内向衡氟公司代位支付货款5530056元。接到判决后,云南铝业公司没有上诉,也未等判决生效后满十天,便立即向云南铝业公司支付了货款5530056元!至此,刘兴平律师成功代理衡氟公司,在债务人云南煤业公司、云南煤业公司物资分公司无财产可供执行的情况下,成功从云南铝业公司处追回了全部货款。

 

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